H1-B 补件之“入门级薪水”(Level I Wage)六大应对策略-H1-B 补件之“入门级薪水”(Level I Wage)六大应对策略-【移投策】

H1-B 补件之“入门级薪水”(Level I Wage)六大应对策略

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2017-09-26

H1B签证从申请到批准的过程可谓过五关,斩六将。好不容易抽签成功,松了一口气,没想到却等来补件通知。这对H1B雇主,雇员、移民律师都是一个难度很高的挑战。

2017年财年的H1B申请形式比较严峻,受川普政府 “雇美国人,买美国货“(Buy American and Hire American)施政纲领影响,不少申请都收到补件通知,文科专业更是超过5成的H1B案件收到补件通知书,其中不少是针对“入门级薪水(Level 1 Wage)”的补件通知。

张大钦律师事务所依据过往办案经验,结出以下6点针对“入门级薪水(Level 1 Wage)”补件要求的应对策略。

1. 入门级员工的工作职责也可以很专业

在准备补件材料时,应该详细描述工作职责,突出其专业性和复杂性,即便是入门岗位的工作职责也相当专业。有一些领域,入门级员工的工作职责就非常专业,需要学士学位以上的人才可以胜任,包括但不限于,律师,医生,工程师等。其他专业,可以通过对工作职责的具体描述,甚至细数申请人在本科学的哪些课程,哪些能力可以应用到工作中来,以此打消移民局的疑虑,从而发放批准通知书。

另外,需要注意的是,要避免过度阐述职位的专业性和复杂性。例如:一边据理力争该职位是入门级的,一边极力阐述该职位的复杂性。这样会造成自相矛盾的局面,移民局也许会认为你的材料没有一致性。可以解释该职位的工作职责虽然看起来很复杂,但仍然是入门级别的。该职位的工作职责需要人安排和监督,雇员只需跟随和执行,没有任何决策性的工作任务。

2 入门级的职位同样专业—突出入门职位的复杂性和独特性

一般来说,H1B签证职位专业性(Specialty Occupation)必须满足一下四项中至少一项:

·         这一职位通常要求学士或更高学位,或同等学历

·         雇主同行业通常要求雇员有学士或更高学位

·         雇主通常要求这个职位的雇员有学士以上学位,或同等学历的人从事这项工作

·         职位的职责非常专业且复杂,这些专业知识只有通过本科或以上学位的学习才能获取

我们可以看到,没有任何一点指出入门级的职位不属于专业职位。工资等级只是用来确定合适的“现行流行工资标准”的。如果移民局在补件通知中指出职位的专业度跟工资不匹配。申请人需要证明该职位虽然专业,但仍属于入门级的职位,只能匹配入门级的薪水。申请人可以引用一些招聘广告,或者申请人现雇员或前雇员的薪水来佐证这一点。另外,也可以提供有梯度的雇员工资单,这样可以证明随着雇员工作经验的增多,不日将可达到Level 2的薪水标准。

3.  用劳工部的SVP值和薪水计算方法来反驳。

劳工部在确定薪资水平的时候, 一般主要是根据Job requirement 来衡量的。 什么样的职责对应什么样的职位要求, 一般是雇主根据行业惯例和自己的招聘习惯来,只有雇主才最明白最在乎什么样的人才能胜任这个工作。 这是business judgement范畴的事情, 由不得政府干预和second guess。如果按照劳工部发布的SVP值和计算公式, 计算出来都是Level One 的薪水,移民局就应该接受这个认定,因为法律把薪水认定标准授权给我劳工部,不是移民局。   一般地, 如果一个工作职位只要求至少本科学历,没有附加不合理或过分要求,薪水就应该是Level One,这跟工作职责专业复杂程度没有关系。 


4. 寻求专家意见辅佐证明

除了据理力争证明职位属于入门级别的专业职位之外,我们还可以寻求专家意见来充实自己的申请材料,包括教授,猎头、行业资深人士的意见。在补件材料中加入专家意见,将会是非常有利的佐证。专家意见可以包含行业的一般标准,比如该职位一般需要什么样的学历,一般会有什么样的工作职责,该职位一般的薪资水平等等。

多方位、多角度地寻求佐证有利于申请人的案子获得批准。


5. 入门级薪水反映了职位在公司内部实际位置

通常来说,在补件材料里准备一张公司的组织架构图是非常有利的,这样能清晰的看出该职位在公司内部的位置和层级。入门级职位的工作需要高级职位的监督和检查,并不需要做任何决策性的工作,相应的薪水自然会处在低位。另外,一张公司组织架构图也可以看出公司内部结构清晰,层次明确。薪水将有望随着职位层次的上升而提高。

6. 就“越权审理(Ultra Vires)”进行辩护

除以上4点之外,申请人也许还可以就越权审理进行辩护。从法律上来看,《移民与国籍法》将权力授予劳工部,而非移民局来决定LCA中的“流行工资标准”。移民局只负责决定职位是否属于专业职位,以及雇员是否是否能够胜任该职位的职责。如若就工资标准和职位的匹配度做出裁决,移民局有越权之嫌。但该策略涉及到对移民局官员的非难,风险系数较大,建议大家谨慎使用。

 

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