重大利好, NIW 国家利益豁免“新三条”!-重大利好, NIW 国家利益豁免“新三条”!-【移投策】

重大利好, NIW 国家利益豁免“新三条”!

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2017-07-31

作者:冯净律师 美国纽约


国家利益豁免NIW 申请是美国职业移民二类申请。该类申请由于不需要申请人在美国居住,不需要申请人在美国工作,也不需要美国雇主的支持,深受在美国境外申请人的欢迎。只要你在本行业做出了一定的成绩,有证据证明你的成绩比你的具有类似背景的同行要好一点,你就可以申请这个类别。对于中国大陆出生的申请人来讲,通过NIW拿到美国绿卡的周期为3-4年。


美国移民局行政上诉办公室 (the Administrative Appeals Office, AAO) 20161227日,颁布了对国家利益豁免(NIW)申请的新先例决定(precedent decisions),Matter of Dhanasar, 26 I&N Dec.884(AA0 2016),确立了关于职业移民第二优先国家利益豁免移民案件(National Interest Waiver, 简称 “NIW” )中如何认定国家利益的新三条标准,废除了旧案例(Matter of New York State Department of Transportation)以及实施了18年之久的旧审理标准。国家利益豁免(NIW)因无需走繁复的劳工证程序,被众多外籍专业人士视为申请绿卡的捷径。在1998年,美国移民局行政上诉办公室(AAO:Administrative Appeals Office)对纽约州交通部门一案(In Re New York State Department of Transportation)的审理结果并解释成了衡量NIW申请人是否符合申请资格的标准(Matter of New York State Department of Transportation)。作为AAO特别发行的先例裁决,Dhanasar一案所确立的审理标准将对执行移民与国籍法的DHS审理人员在今后的裁决具有约束力。从今以后,所有的NIW申请案件,要依据新的审理标准来完成申请材料。新确立的三条标准不但可以提供明确性、灵活性,而且采用了更为广泛的国家利益豁免标准以促进美国的国家利益。根据国家利益的三条新标准,申请人必须满足以下条件:申请人提议的工作领域需要同时具备实质性价值与全国重要性。从外籍申请人促进其提议的工作领域整体考量来说,豁免工作机会与劳工证的要求对美国是有利的。


().  背景知识

美国的法律体制俗称“普通法Common Law)。普通法体制的一大特色即法律条文与案例并重。法律条文往往只提供一个粗线条的框架,至于如何解释,如何应用,在很大程度上取决于法官在判案时的工作。法官必须出具详细的判决书,支持其判决结果。判决书不仅要列举相关的法律条文,还要引述此前上级法院的案例,分析做出此一判决的法律依据为何,以及如何因循上级法院旧例等等。普通法体制的特色也充分体现在美国移民法中。移民局不定期采纳一些美国移民局行政上诉办公室(Administrative Appeals Office,简称“AAO”)的案例,作为对法律条文的补充。尽管美国移民局行政上诉办公室(AAO)隶属行政当局,并非独立的司法机构,但却具有法院的某些功能。比如,当一件申请案被移民局拒绝后,申请人可以上诉到美国移民局行政上诉办公室(AAO)AAO会审查案情并做出裁决,或维持移民局的决定,或推翻移民局的决定 ,或责令移民局重新审理案件。按照普通法的原则以及行政规章,AAO的判决若被移民局正式采纳,便具有法律权威,成为移民局必须因循的判例。


美国移民法中,有关国家利益豁免(NIW)的条文只有三言两语,见移民法第203(b)(2)(B)项。大意是国土安全部部长若认为符合国家利益,则可以豁免外国人必须通过雇用关系由美国雇主申请绿卡的要求。从条文本身看,无人知晓何为国家利益,如何衡量是否符合国家利益,有何具体标准等等。此类问题均有待于AAO在判决中做出澄清。AAO每年裁决数百个移民上诉案,其中有关NIW的裁决从几十件到上百件不等。迄今为止,移民局只正式采纳两件AAO有关NIW的案例:一是1998年采纳的Matter of New York State Department of Transportation,二是20161227日采纳的Matter of Dhanasar。移民局通过采纳Matter of Dhanasar的新审理标准,正式废除了Matter of New York State Department of Transportation的旧审理标准。


国家利益豁免(NIW)”豁免的到底是什么?移民法条文指出出于国家利益,可以豁免通过雇用关系由美国雇主提出申请绿卡的要求。AAO在前述两个案例中明确指出,国家利益豁免所豁免的是劳工证申请程序。换言之,国家利益豁免(NIW)是正常职业移民申请程序的一种例外。在职业移民第二类优先(Eb-2)中,正常的绿卡申请必须由美国雇主,通过雇用关系,为外国人提出申请。在这个过程中,第一步是申请劳工证,证明招不到符合相关职位最低要求的美国工人,所以要雇用外国人来填补职位空缺,并为外国雇员申请绿卡。按照AAOMatter of New York State Department of Transportation中的判决,国家利益豁免(NIW)”的本义在于豁免掉绿卡申请中的劳工证程序。通过国家利益豁免,外国人可以避开美国雇主,跳过劳工证程序,由本人直接提出绿卡申请。不过,这样做有一个条件,即必须证明符合美国国家利益。在这一问题上,Matter of Dhanasar维持了国家利益豁免的基本内涵,但是在测试是否符合国家利益的标准上做出了重要调整。


().  国家利益豁免(NIW)“新三条

第一,申请人的专业领域必须有重要价值且对国家意义重大(substantial merit and national importance)。美国移民局行政上诉办公室(AAO)将关注点放到申请人本身从事的具体工作,而不再是整个工作领域,从而将工作领域范围扩展到了商业、企业、科学、科技、文化、健康和教育领域。如果申请人能表明其在自身工作领域能产生立即的可量化的经济利益,则对其NIW的获批将大为有利。申请人必须展示出她/他在自身工作领域内产生了实质性价值及全国重要性,以及其在自身所工作领域的潜在未来影响。在评估这点时,移民局打破了传统地理范围上的潜在未来影响的限制,更加青睐于申请人工作领域上所带来的更广泛的实质性影响及全国重要性。为将过去关注于地理上的全国范围内重要性,转变为关注工作领域上的全国重要性,移民局寻求避免过多的关注于工作上的地理位置以及为国家利益豁免提供了一个更广泛的范围。在有雇佣美国工人的重大可能性的工作领域,尤其是一个未充分就业的区域也可以被视为存在全国重要性,即使并非是在地理上的全国范围内。


第二,第二条新标准要求申请人拥有促进其提议的工作领域的能力。在评估这一点时,移民局将下列(但不限于下列)因素考虑在内:申请人的教育背景、拥有的知识与技能、既往成就、未来工作计划、工作进展以及所有涉及的利益相关人,如顾客、产品使用者、投资人或其他相关机构或个体的利益”,移民局不要求提供该领域将最终会获得成功的证据。作为证明申请人促进提议工作领域能力的证据,移民局将重点放在:是否获得了来自于美国政府或/及其他私人机构的的赞助金。根据美国移民局行政上诉办公室(AAO)的最近决定,来自于政府的持续兴趣及赞助会,对于证明申请人有利的促进了她/他提议工作领域是非常有利的证据。另外,移民局阐明了任何重大的、持续的赞助都需提供证据,来证明申请人有利的促进了她/他所提议的领域。


第三,平衡各种因素,第三条新标准要求申请人证明,在这种情况下豁免劳工证会进一步促进美国国家利益。尽管国会试图通过要求工作机会,及对外籍工人要求劳工证的方式,来保护美国劳动力,但国会也认识到在一些实例中,劳工证程序带来的利好已被其他因素所超过,如国家利益。移民局考虑下列因素:考虑到申请人的资格及提议工作领域的性质,这对申请人获得一份工作或申请人获得劳动认证将是否是不切实际的;假定存在其他合格的美国工人,美国是否仍将受益于申请人的贡献;和申请人对国家利益的贡献是否充分紧急到需要放弃劳动认证过程。该衡量测试对于能证明其提议的企业家的工作领域将会使美国受益 的企业家尤其有利,因为他们能证明在他们取得的与其努力相关或相似的成功历史。尽管存在充满希望的益处,该第三条新标准可能会因为裁决而变得不确定。在该条标准中,移民局的重复分析因素发现,在前两条新标准中密包括了申请人的经验,对赞助资金利用以及对美国国家安全的重大潜在影响。不管怎么样,除了这些重复的因素,美国移民局行政上诉办公室(AAO)决定提供极少的有关如何应用衡量测试的指导。综上来看,国家利益豁免申请的新标准似乎降低了要求,且为寻求国家利益豁免的企业家及个体经营者提供了更大的灵活性。通过扩大国家利益豁免的范围及关注申请人自身的提议工作领域,移民局为更多的意欲申请国家利益豁免的申请人打开了机会之门。


总体而言,国家利益豁免的“新三条是对旧三条的调整和改进。尽管内容有异,表述不同,二者却有着相同的主题,即能否获得国家利益豁免的关键在于申请人本人的专业水平。水平越高,则越容易获得国家利益豁免。这是国家利益豁免旧三条的基本原则,也是新三条的基本原则。



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冯净律师是FYZ律师事务所创始合伙人,主管纽约办公室。拥有纽约州和中国律师执业执照。 

冯净律师在纽约从事多年职业移民法律服务。她在杰出人 才EB-1A;杰出教授/研究人员EB-1B;跨国公司高管投资移民EB-1C;国家利益豁免EB-2 NIW;第二类优先劳工证 EB-2 PERM;投资移民EB-5; H-1B 工作签证, L-1 跨国公司经理工作签证, O-1 杰出人才工作签证的 申请方面有丰富的工作经验。电话:(646)288-7129;电邮: jfeng@fyzlaw.com 微信: jingamyfeng 

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